上海许谦律师许谦律师按语：本案又是一件以律师制定正确的诉讼应对策略，为被告当事人化解诉讼风险的成功案例；从当事人收到法院传票、律师接受委托、庭前证据交换、到原告自动撤回起诉，仅用去一周的时间。
【事件回顾】
原来，早在2006年2月，上海某甲公司与苏州某乙公司签订“生产流水线定做合同”，约定上海公司作为承揽人、出卖人为苏州公司定做生产用流水线，总价人民币40万；约定预付款为人民币15万，交货周期为75天。后，苏州公司支付预付款12万，上海公司完成了备货。
双方所签合同第十一条“违约责任”第三款约定，“需方逾交期90天仍不取货的，供方有权解除合同，已收定金或预付款不予退还，并追索由此造成的损失”。 2006年4月，苏州公司出具书面通知一份，表明：“我司因业务情况的变化，所订三条生产线暂缓交货，具体交货日期我司另行通知。”
2013年8月中旬（时隔7年后），上海某甲公司收到上海市松江区法院的“开庭通知”，传该单位作为被告参加原告苏州某乙公司起诉的“定做合同纠纷案”；原告苏州公司起诉主张，解除双方合同，要求返还预付款12万元。
【律师意见】
在给客户讲解了“诉讼管辖”、“诉讼时效”的法律规定后，许谦律师给客户提供了两套方案供决策，
方案一：依据合同条款的约定， “需方逾交期90天仍不取货的，供方有权解除合同，已收定金或预付款不予退还”；结合本案逾期不取货的全部责任在于原告、被告无过错的情节，提出答辩，主张系争预付款12万无需返还。
此方案，可能需要证明实际损失的额度，及面临原告依据《合同法》司法解释以违约金过高要求向下调整的风险。
方案二：提出反诉，主张继续履行原合同；并主张按银行贷款利息主张赔偿逾期付款的额利息损失。也就是说，原告加付28万及利息12万，上海公司在接到交货通知后的合理期限内继续按原合同交货。
此方案，需要预先交纳反诉费用。
客户十分信任地选择了许谦律师给出的倾向性意见，在反诉状上盖章，确认采用反诉方案应对诉讼。
【效果显现】
案件审理适用简易程序。开庭时原告及其代理人拿到反诉状后震惊不已，无法当场回应，转而要求审判员先行主持案件调解工作。
原告的调解意见为：通知暂停发货时，上海公司也没有进行备货，或者在双方没有继续联系的几年里，被告已经将生产线拆解、转为他用，无实际损失。所以部分返还预付款也可以接受。
此时，许谦律师向审判员进行了明确解释：上海公司签订合同的目的是赚取商业利润，在合同签订后，苏州公司并未足额支付约定预付款的情况下，已经完成备货，并提示原告预备发货。原告针对我方的催告，回复书面通知要求暂停发货。7年下来，已经完工的生产线几近全损、报废，上海某甲公司的经济损失远远超过已经收到的12万元。我方属于守约方，无过错、有损失，所以不能接受部分返还预付款的方案。
当日开庭取消。法庭接受了反诉状及反诉证据，责令双方权衡清楚，理性诉讼；反诉受理，本案下次开庭时间另行通知。
【原告撤诉】
3天后，律师接法院通知，法院已经准许原告本诉的撤诉申请！
【复盘体会】
在本案中，蕴藏着所有无论小额诉讼，亦或是争议金额巨大的民商事案件中普遍存在的博弈原理：
理性的当事人均会做出趋利避害的选择，代理人应依据法律规定，善于设计选题、选项，引导诉讼进程朝着有利于己方当事人的方向发展，进而获得最大的诉讼收益。
虽说撤诉之后，苏州公司仍享有再次起诉的权利，但他们需要考虑案件受理费、律师费，更要考虑反复起诉给承办法官的印象，再诉是否赢得下来？
有鉴于此，许谦律师在征询客户意见后，及时办理了本案反诉撤诉申请，案结事了。
@许谦律师
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